無證開采與非法采礦的界限探析
◎? 馬淑玉
礦產(chǎn)資源屬于國家所有，國家對(duì)礦產(chǎn)資源的開發(fā)實(shí)行嚴(yán)格的管理，禁止無證開采和在批準(zhǔn)的礦區(qū)范圍外采礦,。開采礦產(chǎn)資源需經(jīng)依法取得《采礦許可證》后才可實(shí)施，未取得采礦許可證情況下的采礦行為屬于無證開采,，一般情況下構(gòu)成非法采礦。但在一些特殊情境下,，無證開采不一定就是非法采礦,，其合法性值得探討，例如邊探邊采是否完全禁止,？礦權(quán)整合期間可否進(jìn)行開采,？摘牌競(jìng)得采礦權(quán)，但是尚未頒發(fā)采礦許可證期間可否采礦,？本文將對(duì)這些特殊情形下的無證開采行為與非法采礦的界限進(jìn)行分析,。
一、無證開采與非法采礦的區(qū)別
無證開采是非法采礦的必要不充分條件,，非法采礦的構(gòu)成要件包括無證開采，但無證開采并不必然構(gòu)成非法采礦,。其次,，二者在客觀上均表現(xiàn)為，在未取得采礦許可證的情況下實(shí)施了采礦行為,。但二者最顯著的區(qū)別在于,，非法采礦罪所保護(hù)的法益是國家對(duì)礦產(chǎn)資源和礦業(yè)生產(chǎn)的管理制度及國家對(duì)礦產(chǎn)資源的所有權(quán)，強(qiáng)調(diào)對(duì)破壞礦產(chǎn)資源行為的懲罰,。而在現(xiàn)實(shí)中,，無證開采的情形則十分復(fù)雜，不能一概而論,。理論界對(duì)于非法采礦罪的界定和分析已經(jīng)十分詳盡,，本文不再贅述，而將討論的焦點(diǎn)集中在幾種特別情境下,，無證開采行為是否會(huì)構(gòu)成非法采礦罪,。
二、特別情形下的無證開采與非法采礦
?。ㄒ唬┨降V期間的開采行為可能會(huì)構(gòu)成非法采礦罪,。在探礦期間，持有勘查許可證的探礦權(quán)人擅自采礦的，一般屬于無證開采的違法行為,。由于探礦階段具有高風(fēng)險(xiǎn),、低回報(bào)、周期長(zhǎng)的特點(diǎn),，探礦權(quán)人往往會(huì)冒著極大的風(fēng)險(xiǎn)擅自采礦并銷售,。具體表現(xiàn)為邊探邊采，以及在探轉(zhuǎn)采過程中,，在尚未取得采礦許可證的情況下擅自采礦,。當(dāng)然，如果在探礦期間銷售副產(chǎn)礦石的,，則不屬于非法采礦,，具體為：
1.探礦階段回收副產(chǎn)礦石不構(gòu)成非法采礦。探礦權(quán)人享有勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利,，并不具有獲得開采的礦產(chǎn)品的權(quán)利,。但對(duì)于在探礦過程中回收的礦石，探礦權(quán)人是可以利用銷售的,?！吨腥A人民共和國礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第十六條規(guī)定，探礦權(quán)人有權(quán)自行銷售勘查中按照批準(zhǔn)的工程設(shè)計(jì)施工回收的礦產(chǎn)品,。據(jù)此,，探礦階段可以銷售的副產(chǎn)礦石具有以下特征：（1）必須是在按照勘查實(shí)施方案進(jìn)行勘探施工的過程中所產(chǎn)生的副產(chǎn)品礦石；（2）回收副產(chǎn)礦石是一種派生的權(quán)利,，因此副產(chǎn)礦石的數(shù)量一般是有限的,，而專門以非法獲利為目的開采礦石的數(shù)量則遠(yuǎn)超副產(chǎn)礦石的數(shù)量。因此,，只要探礦權(quán)人按照經(jīng)批準(zhǔn)的工程設(shè)計(jì)施工,，就可以自行銷售回收的礦產(chǎn)品，并非刑法概念中所禁止的非法采礦雖然副礦回收是探礦權(quán)人的權(quán)利,，但部分地區(qū)要求銷售副產(chǎn)礦石需要經(jīng)過自然資源部門的批準(zhǔn),，并核定銷售數(shù)量。如果未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn),，也可能會(huì)否定銷售副產(chǎn)礦石的合法性,。
2.探礦權(quán)保留期間擅自采礦的行為屬于非法采礦。探礦權(quán)人在勘查許可證有效期內(nèi)探明可供開采的礦體后,，可申請(qǐng)?zhí)降V權(quán)保留,。如申請(qǐng)采礦權(quán)的，應(yīng)向登記管理機(jī)關(guān)遞交勘查項(xiàng)目完成報(bào)告等有關(guān)證明文件,，由登記管理機(jī)關(guān)核定其實(shí)際勘查投入后,，辦理勘查許可證注銷登記手續(xù),。因此，在探礦權(quán)保留期間,，由于勘查工作已進(jìn)入保留階段,，勘查許可證已經(jīng)注銷，任何形式的礦產(chǎn)資源開采行為,，均不屬于勘查行為,，而是非法采礦。
3.邊探邊采一般為法律所禁止,，只有特殊條件下才不構(gòu)成非法采礦,。 根據(jù)《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第十八條及《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第十九條，探礦權(quán)人在勘查許可證有效期內(nèi)進(jìn)行勘查時(shí),，發(fā)現(xiàn)符合國家邊探邊采規(guī)定要求的復(fù)雜類型礦床的,，可以申請(qǐng)開采，經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn),，辦理采礦登記手續(xù),。因此對(duì)于復(fù)雜類型礦產(chǎn)，經(jīng)審批通過后,，可以申請(qǐng)辦理采礦登記,。而違反規(guī)定，擅自邊探邊采的,，根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第二十七條,，由縣級(jí)以上人民政府負(fù)責(zé)地質(zhì)礦產(chǎn)管理工作的部門按照國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的權(quán)限，責(zé)令停止違法行為,，予以警告,，沒收違法所得，可以并處10萬元以下的罰款,。
（二）礦權(quán)整合期間的采礦行為構(gòu)成非法采礦,。礦權(quán)整合有利于礦產(chǎn)資源的開發(fā)利用,，一般來說，礦山整合的步驟大致分為三個(gè)階段：確定整合方案,、辦理申請(qǐng)整合后礦權(quán)的審批手續(xù),、頒發(fā)采礦許可證。在礦山整合期間,，負(fù)責(zé)整合的礦山企業(yè)在尚未取得整合后的采礦許可證的情況下,，擅自開采礦產(chǎn)資源的，是否屬于非法采礦,，法律上并無明確規(guī)定,。經(jīng)檢索司法判例，法院認(rèn)為，在礦山尚未整合完畢,，采礦許可證尚未辦理的情況下,，擅自采礦則構(gòu)成非法采礦罪。
當(dāng)然,，筆者認(rèn)為,，由于辦理采礦權(quán)審批的程序復(fù)雜，辦理時(shí)限通常較長(zhǎng),，在此期間如果整合主體擁有采礦權(quán)的,，可以給予該采礦權(quán)辦理短延。在原采礦權(quán)有效期和開采范圍內(nèi)進(jìn)行采礦的,，不宜認(rèn)定為非法采礦,。
（三）通過招拍掛方式獲得采礦權(quán),，尚未取得采礦許可證前的采礦行為不屬于非法采礦,。礦業(yè)權(quán)設(shè)立的標(biāo)志為取得礦業(yè)權(quán)許可證，在未取得采礦許可證之前,，權(quán)利屬國家所有,。通過招拍掛方式取得的采礦權(quán)，在礦業(yè)權(quán)出讓合同生效后,，雖未取得采礦許可證,，但實(shí)質(zhì)上已經(jīng)成為了相應(yīng)采礦權(quán)的權(quán)利人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理礦業(yè)權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定,，受讓人請(qǐng)求自礦產(chǎn)資源勘查許可證、采礦許可證載明的有效期起始日確認(rèn)其探礦權(quán),、采礦權(quán)的,，人民法院應(yīng)予支持。因此,，權(quán)利人實(shí)際上取得采礦權(quán)的日期應(yīng)為采礦許可證登記的日期,，而并不以是否持有采礦許可證為判斷依據(jù)。因此在競(jìng)拍成功后雖然尚未取得采礦許可證的情形下實(shí)施了采礦行為,，但并不必然構(gòu)成非法采礦,。
三、結(jié)語
非法采礦不僅觸碰了國家利益,，還存在很大的安全和環(huán)保隱患,，打擊非法采礦固然迫在眉睫。無證開采雖然符合非法采礦罪的構(gòu)成要件,，但也不能一概而論對(duì)該行為均以犯罪論處,。在認(rèn)定是否構(gòu)成非法采礦罪時(shí),，需要結(jié)合具體情況進(jìn)行綜合判斷，方能作出正確的裁判,。
評(píng)論
已有條評(píng)論